2019年司法考试《民法》知识考点6

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物的担保，是指以物担保债务的履行，包括抵押权、质权和留置权。人的担保，是指以人的信誉担保债务的履行，即《担保法》规定的保证。在物保与人保并存时的处理上，《物权法》改变了《担保法》相关规定，以《物权法》为准。具体规则如下：

1.有约定的，按照约定。（约定优先）

2.没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权，然后再要求保证人承担保证责任。保证人承担责任后，有权向债务人追偿。（债务人物保优先）

3.第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供物保的第三人或保证人承担担保责任后，有权向债务人追偿。（债权人选择）

如果既有债务人提供物保，又有第三人提供物保，还有保证人提供了保证，则仍然需要债权人先就债务人提供的物的担保实现债权，不足部分再由债权人选择主张物保权利或人保权利。（先债务人物保，再债权人选择）

担保人承担责任后，除向债务人追偿外，能否向其他担保人追偿？《担保法》仅规定在连带责任保证中，已经承担保证责任的保证人，可以要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。命题人似乎认为，这里的要求其他保证人清偿其应当承担的份额，不属于追偿。

【典型真题】

甲服装公司与乙银行订立合同，约定甲公司向乙银行借款300万元，用于购买进口面料。同时，双方订立抵押合同，约定甲公司以其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品为前述借款设立抵押。借款合同和抵押合同订立后，乙银行向甲公司发放了贷款，但未办理抵押登记。之后，根据乙银行要求，丙为此项贷款提供连带责任保证，丁以一台大型挖掘机作质押并交付。如甲公司未按期还款，乙银行欲行使担保权利，当事人未约定行使担保权利顺序，下列选项正确的是：（2017-03-91，不定）

A.乙银行应先就甲公司的抵押实现债权

B.乙银行应先就丁的质押实现债权

C.乙银行可选择就甲公司的抵押或丙的保证实现债权

D.乙银行可选择就甲公司的抵押或丁的质押实现债权

答案：A。

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