2019年司法考试考前必看重点知识点5

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一、间接正犯

间接正犯的成立条件：对实行者具有支配力。间接正犯表现为强制他人实行犯罪，或利用他人的错误支配犯罪事实。间接正犯可以是作为，也可以是不作为。间接正犯不要求行为人出现在犯罪现场，也不要求行为人参与共同实施行为。必须对被利用者所造成的法益侵害结果承担责任。

1.被利用者欠缺构成要件要素：被利用者实施行为，但欠缺构成要件符合性的要素(如身份)，利用者可能成立间接正犯。

2.被利用者具有违法阻却事由：利用他人的合法行为，或利用被害人的自我侵害行为。当利用者使被害人丧失自由意志，或者使被害人对结果缺乏认识或产生其他法益关系的错误，导致被害人实施了损害自己法益的行为时，由于不能认定被害人对自己的法益侵害具有违法性，故应认定利用者成立间接正犯。

3.利用欠缺故意的行为：属于利用不知情者的间接正犯。或者被利用者虽然具有其他犯罪的故意，但缺乏利用者所具有的故意时，利用者可能成立间接正犯。

4.利用欠缺目的的行为：在目的犯中，目的属于责任要素，缺乏该目的的行为不构成目的犯;行为人利用他人实现该目的犯的行为，即使被利用者有故意，但只要缺乏特定目的，利用者就该目的犯成立间接正犯。

5.利用无责任能力者的行为：无责任能力者缺乏辨认、控制能力，对其行为不具有期待可能性，只能将结果归责于背后的利用者，即肯定利用者的行为支配了犯罪事实。达到法定年龄的人与未达到法定年龄的人共同犯罪时，达到法定年龄的人不一定成立间接正犯，只有当其支配了犯罪事实时，才可能被认定为间接正犯。

6.利用他人缺乏违法性认识的可能性的行为：利用他人不可避免的违法性错误与利用他人缺乏期待可能性的行为，成立间接正犯。

【注意】间接正犯并不否定共犯的成立。要将被利用者实施的违法事实归属于间接正犯;至于双方是否成立共犯，则按照共犯原则认定，二者完全可能成立共犯，但可能成立不同罪名。是否对实行者有支配力，这是间接正犯与教唆犯的区别。

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