2018年司法考试刑法练习题

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1、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立，至少符合下列4个条件：

①被害人对被侵害的_____具有处分权限

②被害人对所承诺的_____的意义、范围具有理解能力

③承诺出于被害人的_____意志

④被害人必须有_____的承诺

下列哪一选项与题干空格内容相匹配?(　)

A、法益—事项—现实—真实

B、事项—法益—现实—真实

C、事项—法益—真实—现实

D、法益—事项—真实—现实

【隐藏答案】

【正确答案】 D

【答案解析】 被害人的承诺在符合一定条件时，可以排除损害被害人法益的行为的违法性。经被害人承诺的行为符合下列条件时，才能排除犯罪的成立：(1)承诺者对被侵害的法益具有处分权限;(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力;(3)承诺必须出于被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺，不排除犯罪的成立;(4)必须存在现实的承诺;(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前变更承诺的，则原来的承诺无效;(6)经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。

2、乙基于****故意正在对妇女实施暴力，甲出于义愤对乙进行攻击，客观上阻止了乙的****行为。

观点：

①正当防卫不需要有防卫认识

②正当防卫只需要防卫认识，即只要求防卫人认识到不法侵害正在进行

③正当防卫只需要防卫意志，即只要求防卫人具有保护合法权益的意图

④正当防卫既需要有防卫认识，也需要有防卫意志

结论：

甲成立正当防卫

甲不成立正当防卫

就上述案情，观点与结论对应正确的是哪一选项?(　)

A、观点①观点②与a结论对应;观点③观点④与b结论对应

B、观点①观点③与a结论对应;观点②观点④与b结论对应

C、观点②观点③与a结论对应;观点①观点④与b结论对应

D、观点①观点④与a结论对应;观点②观点③与b结论对应

【隐藏答案】

【正确答案】 A

【答案解析】 解题关键是弄清出题人的意图(所问为何)，不要受正当防卫既有定论观点(必须有防卫认识和防卫意志)的影响。题干交代案例中，甲认识到不法侵害正在发生(有防卫认识)，出于义愤攻击乙(非为保护他人合法权益，无防卫意志)，客观上制止了不法侵害(产生了正当防卫的效果)，如果正当防卫没有防卫认识要求(观点①)或仅有防卫认识要求(观点②)，则甲的行为均能成立正当防卫(结论A);一旦正当防卫有防卫意志的要求(观点③和观点④)，则甲的行为便不成立正当防卫(结论B)。

3、关于正当防卫的论述，下列哪一选项是正确的?(　)

A、甲将罪犯顾某扭送派出所途中，在汽车后座上死死摁住激烈反抗的顾某头部，到派出所时发现其已窒息死亡。甲成立正当防卫

B、乙发现齐某驾驶摩托车抢劫财物即驾车追赶，2车并行时摩托车撞到护栏，弹回与乙车碰撞后侧翻，齐某死亡。乙不成立正当防卫

C、丙发现邻居刘某(女)正在家中卖淫，即将刘家价值6,000元的防盗门砸坏，阻止其卖淫。丙成立正当防卫

D、丁开枪将正在偷越国(边)境的何某打成重伤。丁成立正当防卫

【隐藏答案】

【正确答案】 B

【答案解析】 选项A错误。甲应当认识到长时间“死死摁住头部”可能造成的危害后果，却因疏忽大意致犯罪嫌疑人顾某死亡，因此，出题者认为甲的防卫明显过当，成立防卫过当。

选项B正确。本项中，是齐某自己开车不慎导致死亡结果，不是乙的防卫行为所致，属于被害人自我答责，即齐某的死亡并非乙的防卫行为直接导致的，中间介入了意外事件，阻断了乙的防卫行为。因此，乙不成立正当防卫。

选项C、D错误。并非对任何违法犯罪行为都可以进行防卫，只是对那些具有进攻性、破坏性、紧迫性的不法侵害，在采取正当防卫可以减轻或者避免法益侵害结果的情况下，才宜进行正当防卫。因此，对卖淫、嫖娼行为、偷越国(边)境的行为、重婚行为、假冒注册商标行为、贿赂行为等行为，因不满足紧迫性的要求，不能进行正当防卫。

4、甲对正在实施一般伤害的乙进行正当防卫，致乙重伤(仍在防卫限度之内)。乙已无侵害能力，求甲将其送往医院，但甲不理会而离去。乙因流血过多死亡。关于本案，下列哪一选项是正确的?(　)

A、甲的不救助行为独立构成不作为的故意杀人罪

B、甲的不救助行为独立构成不作为的过失致人死亡罪

C、甲的行为属于防卫过当

D、甲的行为仅成立正当防卫

【隐藏答案】

【正确答案】 C

【答案解析】 本题争议较大，出题者认为：乙失血过多死亡归根结底是因为甲的防卫行为造成的，因此应当直接认定甲构成防卫过当，不应将后面不救助的行为独立认定为构成过失致人死亡罪。此外，甲对乙流血过多死亡显然不是故意的，因而不能认定为构成不作为的故意杀人罪。

异议观点认为：正当防卫不能产生作为义务，题干已经明确交代“仍在防卫限度之内”，那么防卫人不予救助的行为不成立犯罪。另外，如果按照防卫过当处理，那本案应认定故意杀人罪或过失致人死亡罪，那么选项A、B、C都是正确的。

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