2018年司法考试《卷二》刑法模拟题29

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一名优秀的律师要拥有很多技能，而掌握法律知识是律师展开工作基础。本文的刑法模拟题，给各位考生增加积累知识，帮助你深刻了解刑法，掌握基础知识。

1、关于构成要件要素，下列哪一选项是错误的?()(2014/2/4)

A.传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”是规范的构成要件要素、客观的构成要件要素

B.签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”是记述的构成要件要素、积极的构成要件要素

C.“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪中的客观的构成要件要素、不成文的构成要件要素

D.“国家工作人员”是受贿罪的主体要素、规范的构成要件要素、主观的构成要件要素

【答案】D

【疑难辨析】

本题考查构成要件要素的分类，包括主观与客观要素、规范与记述要素、积极与消极要素、成文与不成文要素，具有一定的难度。(1)客观的构成要件要素与主观的构成要件要素。说明行为外部的、客观方面的要素即为客观的构成要件要素，如行为、结果、行为对象等;表明行为人内心的、主观方面的要素即为主观的构成要件要素，如故意、过失、目的、动机等。刑事责任年龄、能力虽属责任要素，但其认定是客观的，系客观的构成要件要素。(2)积极的构成要件要素与消极的构成要件要素。积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素，是积极的构成要件要素。否定犯罪性的构成要件要素，是消极的构成要件要素。(3)成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素。刑法明文规定的构成要件要素，是成文的构成要件要素。刑法条文表面上没有明文规定，但根据刑法条文之间的相互关系、刑法条文对相关要素的描述所确定的，成立犯罪所必须具备的要素，是不成文的构成要件要素。(4)记述的构成要件要素与规范的构成要件要素。从裁判者(法官)的立场来看，对于与构成要件要素相对应的事实，只需要进行事实判断、知觉的、认识的活动即可确定的要素，是记述的构成要件要素。与此相对，为了确定构成要件要素，需要裁判者的评价的要素，或者说需要裁判者的规范的评价活动、需要裁判者的补充的价值判断的要素，就是规范的构成要件要素。规范的构成要件要素包括四类：价值相关概念(好坏)、社会意义概念(公众评价)、法律概念(法律规定)、经验概念(模糊的程度轻重等)。

【解析】

A选项、B选项、C选项说法均正确。A、B两选项比较简单。“淫秽物品”是规范的构成要件要素(价值相关概念)、客观的构成要件要素(行为对象要素)。

C选项，刑法第266条诈骗罪的条文中并未明文规定“被害人基于认识错误处分财产”，但其是诈骗罪构成的必要客观要素，故其为不成文的构成要件要素。

D选项，“国家工作人员”是对受贿罪的主体身份的规定，故为主体(身份)要素;因其需依照刑法第93条规定的法律标准进行认定，系纯粹的法律概念，故为规范的构成要件要素。但是，国家工作人员要素系身份要素，无需从行为人的内心方面进行认定，故而属于客观的构成要件要素，而不是主观的构成要件要素。D选项认定其为主观的构成要件要素判断错误。

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