2018年司法考试《卷二》刑法模拟题3

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3.关于故意的认识内容，下列哪一选项是错误的?()(2011/2/5)

A.成立故意犯罪，不要求行为人认识到自己行为的违法性

B.成立贩卖淫秽物品牟利罪，要求行为人认识到物品的淫秽性

C.成立嫖宿幼女罪，要求行为人认识到卖淫的是幼女

D.成立为境外非法提供国家秘密罪，要求行为人认识到对方是境外的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立任何犯罪

【答案】D

【疑难辨析】

本题考查故意成立的必要认识要素。成立故意，行为人必要的认识内容有：行为的内容与社会意义、发生结果的可能、特定对象、特殊身份等，以及需要认识到不具有正当防卫、紧急避险等违法阻却事由。数额、情节、次数，极少数故意犯罪中的结果要素(如丢失枪支不报罪中的严重后果)，行为法律性质，刑事责任年龄等，不是故意的必要认识要素。

【解析】

A选项，违法性认识不是故意的必要认识要素，A选项说法正确。

B选项，贩卖淫秽物品牟利罪故意，需认识到对象是淫秽物品，不仅需行为人认识到物品，亦需认识到“淫秽性”即社会意义。

C选项，嫖宿幼女罪的故意，要求认识到对象是卖淫的是幼女。注意：《刑法修正案(九)》已废除嫖宿幼女罪，嫖宿幼女的一律以强奸罪论处;自此以后，只要行为人明知对象人是幼女而与之发生性关系，无论是否知其是否卖淫，均构成强奸罪。本选项已不再有意义。

D选项，为境外非法提供国家秘密罪故意的成立，要求认识到对方是境外的机构、组织或者个人，没有认识到而非法提供国家秘密的，不成立为境外非法提供国家秘密罪故意，不构成为境外非法提供国家秘密罪;但是既然认识到了对象是国家秘密，即至少具有泄露国家秘密罪故意，可成立故意泄露国家秘密罪。

4.关于故意的认识内容，下列哪一选项是正确的?()(2008/2/2)

A.甲明知自己的财物处于国家机关管理之中，但不知此时的个人财物应以公共财产论而窃回。甲缺乏成立盗窃罪所必须的对客观事实的认识，故不成立盗窃罪

B.乙以非法占有财物的目的窃取军人的手提包时，明知手提包内可能有枪支仍然窃取，该手提包中果然有一支手枪。乙没有非法占有枪支的目的，故不成立盗窃枪支罪

C.成立猥亵儿童罪，要求行为人知道被害人是或者可能是不满14周岁的儿童

D.成立贩卖毒品罪，不仅要求行为人认识到自己贩卖的是毒品，而且要求行为人认识到所贩卖的毒品种类

【答案】C

【解析】

选项A中，盗窃罪的对象是“他人占有的财物”，而不是“他人所有的财物”，故而，处于国家机关管理之中的本人财物，系他人占有，也能成为盗窃罪的对象。此外，刑法第91条第2款规定“在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论”。由此，盗窃罪的故意内容的事实认识方面只需认识到是“他人占有的财物”。本题是对自己行为法律性质的认识错误，系违法性认识错误，不影响故意的成立，只涉及责任阻却的问题。由于本案情形的违法性认识错误属于可以避免的违法性认识错误，亦不阻却责任，仍可成立盗窃罪。故选项A不当选。

选项B中，乙明知可能有枪而盗窃，果然有枪，属于明知对象是枪支的情况，具有盗窃枪支的故意，可以构成盗窃枪支罪，故选项B不当选。

选项C中，猥亵儿童罪的对象是儿童，成立此罪故意要求对其有认识。

选项D中，贩卖毒品罪的对象是毒品，要求认识;但就认识程度上，只要求大体上认识到是“毒品”，而不要求认识到具体种类。

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