2018年司法考试模拟题《卷二》刑法四

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1、因乙移情别恋，甲将硫酸倒入水杯带到学校欲报复乙。课间，甲、乙激烈争吵，甲欲以硫酸泼乙，但情急之下未能拧开杯盖，后甲因追乙离开教室。丙到教室，误将甲的水杯当作自己的杯子，拧开杯盖时硫酸淋洒一身，灼成重伤。关于本案，下列哪些选项是错误的?()(2012/2/53)

A.甲未能拧开杯盖，其行为属于不可罚的不能犯

B.对丙的重伤，甲构成过失致人重伤罪

C.甲的行为和丙的重伤之间没有因果关系

D.甲对丙的重伤没有故意、过失，不需要承担刑事责任

【答案】ACD

【解析】

本题考查犯罪未遂与不能犯的区分、故意过失的认定。

A选项，考查犯罪未遂(预备)与不可罚的不能犯的区分。按“客观危险说”的标准，虽客观事情情况是甲情急之下未能拧开杯盖，但显然当时有拧开的可能性，情急之下未能拧开是偶然因素，故而行为具有危害性，系犯罪预备(泼硫酸是实行行为，拧杯盖是预备行为)，而不是不可罚的不能犯。A选项说法错误。

B、C、D选项，甲将危险物品硫酸带入学校后离开教室，没有预见到硫酸伤人的结果，但一般公众对于危险物品均有妥善保管义务。甲未尽妥善保管义务，系没有预见危险而应当预见，对于伤人的结果具有过失。其将硫酸置于教室的行为与丙的重伤之间具有因果关系，对该结果具有过失，构成过失致人重伤罪。故B选项正确，选项CD错误。

2.甲欲枪杀仇人乙，但早有防备的乙当天穿着防弹背心，甲的子弹刚好打在防弹背心上，乙毫发无损。甲见状一边逃离现场，一边气呼呼地大声说：“我就不信你天天穿防弹背心，看我改天不收拾你!”关于本案，下列哪些选项是正确的?()(2009/2/52)

A.甲构成故意杀人中止

B.甲构成故意杀人未遂

C.甲的行为具有导致乙死亡的危险，应当成立犯罪

D.甲不构成犯罪

【答案】BC

【解析】

本题考查的是犯罪未遂与不能犯的区分。关键判断行为是否具有客观危险。按“客观危险说”(法考主流观点)，虽事后查明行为人行为时被害人穿有防弹背心而不能杀死，但被害人穿有防弹背心的原因过于偶然，系偶然原因导致结果不能发生的，是未遂。如按“具体危险说”(司法实践标准)，亦即按一般人是否感到危险为标准。本案中，因防弹背心的存在而使杀人客观上不能，但由于杀人行为本身具有的危险性，一般社会公众都会从此行为上感受到具体危险，因此认定具有危险，而成立未遂，而非不能犯。

3、甲深夜潜入乙家行窃，发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉，意图奸淫，便扑在乙身上强脱其衣。乙惊醒后大声喝问，甲发现乙是男人，慌忙逃跑被抓获。甲的行为：()(2005/2/7)

A.属于强奸预备

B.属于强奸未遂

C.属于强奸中止

D.不构成强奸罪

【答案】B

【解析】

本题考查的是犯罪未遂与不能犯的区分。关键判断行为是否具有客观危险。按“客观危险说”(修正说)的观点：从行为发生当时的具体对象来看，强奸的对象是男人，不是女性，对具体对象不能强奸得逞。但是，从行为发生的场景和周遭环境来看，发生在他人“家里”，随意潜入他人家中，存在侵害到女性的可能性，故而应当认为有强奸到女性的可能性和危险。故而，甲的行为构成强奸未遂，而不是不可罚的不能犯。

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