2018年司法考试模拟题《卷二》刑法一

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1.下列哪些选项中的双方行为人构成共同犯罪?()(2012/2/55)

A.甲见卖淫秽影碟的小贩可怜，给小贩1000元，买下200张淫秽影碟

B.乙明知赵某已结婚，仍与其领取结婚证

C.丙送给国家工作人员10万元钱，托其将儿子录用为公务员

D.丁帮助组织卖淫的王某招募、运送卖淫女

【答案】BCD

【疑难辨析】

本题考查对合犯与共同犯罪概念的问题。共同犯罪指参与人员二人以上，二人都构成“犯罪”(这里的“犯罪”指不法，不要求罪名相同，不考虑责任年龄和责任能力)，二人有共同故意(不要求故意内容完全相同)、共同行为。在聚众犯中，刑法处罚的行为人(首要分子、或积极参加者、或一般参加者)如有数人，构成共同犯罪。在对合犯中，刑法处罚的行为人(一方，或双方)如有数人，构成共同犯罪，无需考虑罪名是否相同。在“共犯行为正犯化”之后，各行为人仍构成共同犯罪，只不过实施被正犯化共犯行为的行为人不再是共犯(帮助犯、教唆犯)，而是正犯;故而与实施主行为者构成共同正犯。

【解析】

A选项，一方卖淫秽影碟一方买淫秽影碟，是对合关系，但刑法分则规定只处罚出卖一方。故只有贩卖者一方构成犯罪，购买者一方不构成犯罪，不符合二人以上均实施不法行为才构成共同犯罪的条件，不构成共同犯罪。

B选项，一方重婚，一方相婚，刑法分则规定双方均构成重婚罪，构成共同犯罪。

C选项，一方为谋取不正当利益而行贿，构成行贿罪;一方收受贿赂，构成受贿罪。双方均实施不法行为，尽管构成的罪名不同，但也构成共同犯罪。

D选项，王某构成组织卖淫罪，为正犯;丁构成协助组织卖淫罪，不再是帮助犯，亦为正犯。二人对组织卖淫有共同行为、共同故意，构成共同犯罪，是共同正犯。

2.关于共犯，下列哪一选项是正确的? ()(2007/2/3)

A.为他人组织卖淫提供帮助的，以组织卖淫罪的帮助犯论处

B.以出卖为目的，为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的，以拐卖妇女罪的帮助犯论处

C.应走私罪犯的要求，为其提供资金、账号的，以走私罪的共犯论处

D.为他人偷越国(边)境提供伪造的护照的，以偷越国(边)境罪的共犯论处

【答案】C

【疑难辨析】

本题考查“共犯行为正犯化”(即刑法分则将特定帮助、教唆行为规定为实行行为单独成罪)的情况、实行行为的认定。 刑法中还存在着将原本为共犯行为(即帮助行为、教唆行为)的行为规定为实行行为的情形，由此，行为人就会由原本的共犯(帮助犯、教唆犯)而成为正犯(实行犯)，此之谓“共犯行为正犯化”。“共犯行为正犯化”之后，原行为人不再认为系教唆犯、帮助犯(共犯)，而应当认为是实行犯(正犯)。注意：选项C、D中的“共犯”是指狭义共犯，即帮助犯、教唆犯。

【解析】

选项A，《刑法》第358条第3款规定了独立的协助组织卖淫罪，所以为他人组织卖淫提供帮助的，不再以组织卖淫罪的帮助犯论处，应以协助组织卖淫罪论处，故选项A错误。

选项B，《刑法》第240条第2款规定，以出卖为目的对被拐卖妇女进行的接送、中转行为就是拐卖行为本身，是此罪的实行行为而非帮助行为。故选项B错误。

选项C，《刑法》第156条规定：与走私罪犯通谋，为其提供贷款、资金、账号、发票、证明，或者为其提供运输、保管、邮寄或者其他方便的，以走私罪的共犯论处。故选项C正确。

选项D，《刑法》第320条的规定，为他人偷越国(边)境提供伪造的护照的。以提供伪造的出入境证件罪论处，不按照偷越国(边)境罪的共犯论处。故选项D错误。

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