2018年国家司法考试《民事诉讼》模拟题3

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11. 朱某诉孙某合同纠纷一案，法院判决孙某赔偿朱某损失5万元。孙某拒不履行赔偿义务，朱某申请强制执行。因无金钱可供执行，法院遂将孙某仅有的某项财产拍卖得8万元。在执行中，发现并查实孙某已将该项财产作为抵押向某银行贷款6万元且尚未清偿，该银行现提出行使抵押权。关于本案，下列哪一选项是正确的?

A.某银行应当优先受偿

B.朱某应当优先受偿，因其主张权利在先

C.某银行可以直接申请参与分配，与朱某按比例受偿

D.某银行应先行向法院起诉，取得执行依据后再向法院申请参与分配，与朱某按比例受偿

答案：A

解析：《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第40条规定，人民法院对被执行人所有的其他人享有抵押权、质押权或留置权的财产，可以采取查封、扣押措施。财产拍卖、变卖后所得价款，应当在抵押权人、质押权人或留置权人优先受偿后，其余额部分用于清偿申请执行人的债权。根据规定可知，银行应当优先受偿，故本题的正确答案是A.

12.在民事诉讼普通程序中，根据有关司法解释，关于举证期限，下列哪一选项是正确的?

A.举证期限只能由法院指定

B.举证期限可以由当事人协商确定，不需法院认可

C.当事人在举证期限内提交证据确有困难的，可以在举证期限届满之后申请延长

D.法院指定的举证期限不得少于30日

答案：D

解析：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条，人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的分配原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致，并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算，所以D是正确的，A、B是错误的。

第36条规定，当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定，所以C是错误的。本题正确答案是D.

13.对民事诉讼法规定的督促程序，下列哪一选项是正确的?

A.向债务人送达支付令时，债务人拒绝签收的，法院可以留置送达

B.向债务人送达支付令时法院发现债务人下落不明的，可以公告送达

C.支付令送达债务人之后，在法律规定的异议期间，支付令不具有法律效力

D.债务人对支付令提出异议，通常以书面的形式，但书写异议书有困难的，也可以口头提出

答案：A

解析：《民诉意见》第220条规定，向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。因此，A项正确。根据《民诉意见》第218条的规定，债务人下落不明的，不适用督促程序，更不能公告送达。因此，B项错误。在法律规定的异议期内，支付令具有法律效力。根据《民诉法》第192条的规定，如果债务人在此期间提出书面异议，人民法院裁定终结督促程序的，支付令自行失效。可见，支付令作出后即具有法律效力。因此，C项错误。根据《民诉意见》第221条的规定，债务人的口头异议无效。因此，异议只能以书面形式提出，而不能口头提出。因此，D项错误。

14.关于民事诉讼中的公开审判制度，下列哪一选项是错误的?

A.公开审判制度是指法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当向群众、社会公开

B.公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度

C.涉及国家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件

D.离婚案件，属于当事人申请不公开审理，法院决定可以不公开审理的案件

答案：B

解析：《民事诉讼法》第120条，人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。由此，ACD是正确的;第134条，人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。由此，B的说法是错误的，公开审判并不要求法院审理案件一律公开进行。

15.关于涉外民事诉讼，下列哪一选项是正确的?

A.涉外民事诉讼中的司法豁免是无限的

B.当事人可以就涉外合同纠纷或者涉外财产权益纠纷协议确定管辖法院

C.涉外民事诉讼中，双方当事人的上诉期无论是不服判决还是不服裁定一律都是30日

D.对居住在国外的外国当事人，可以通过我国住该国的使领馆代为送达诉讼文书

答案：B

解析：我国的司法豁免不是无限的，A的说法错误。根据《民诉法》第244条的规定，涉外合同或者涉外财产权益纠纷的当事人，可以用书面协议选择与争议有实际联系的地点的法院管辖，B的说法是正确的。《民诉意见》第311条规定，当事人双方分别居住在我国领域内和领域外，对第一审人民法院判决、裁定的上诉期，居住在我国领域内的为民事诉讼法第147条所规定的期限;居住在我国领域外的为三十日。双方的上诉期均已届满没有上诉的，第一审人民法院的判决、裁定即发生法律效力。C项的说法太笼统，是错误的。根据《民诉法》第247条的规定，由使领馆代为送达的对象只能是在我国境内没有住所的具有我国国籍的受送达人，而不能是外国当事人，所以D的说法是错误的。本题正确答案是B.

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