2017年国家司法考试《卷三》单选练习题(4)

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单选题：

1.甲.乙共同创作完成一部小说，甲主张发表，乙不同意。后乙死亡，有一继承人，后甲将该小说发表，下列说法哪一个是错误的?

A 乙生前不同意发表该小说，甲无权发表

B 发表该小说的稿费全部由甲获得

C 该小说的使用权保护期应截止于甲死亡后第50年的12月31日

D 甲不能剥夺乙的署名权

【正确答案】：A

2.甲公司就其全部财产向保险公司投保企业财产保险，交纳保险费5万元，约定保险金额500 万元。当年夏天，因洪水灾害致甲公司财产损失 700万元。有关该事件的下列表述哪个是正确的?

A 甲公司与保险公司的保险合同自甲公司交纳全部保险费时成立

B 保险公司应向甲公司赔付保险金500万元

C 保险公司应向甲公司赔付保险金700万元

D 因洪水为不可抗力，保险公发司不承担赔付责任

【正确答案】：B

【解析】：

本题考保险合同的成立、保险理赔的法律规定，参见《保险法》第24条第1款的规定。

3.某合伙组织起字号为"同达商场"，由甲、乙、丙合伙经营，其中甲一人出资占80%。丙在一次以合伙组织名义与丁公司签订买卖合同时，由于对货源组织困难估计不足，致使不能按期向丁交货。现丁索赔，应以谁为被告提起诉讼( )

A 甲、乙、丙

B 丙

C 甲

D 同达商场

【正确答案】：D

【解析】：

本题考合伙组织的责任承担，见《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第45条的规定。

4.甲单位接受乙单位委托的研究任务完成一项发明创造。在双方事前无协议约定的情况下，对该成果的专利申请权问题应该如何确定?

A 专利申请权应属于甲单位

B 专利申请权应属于乙单位

C 专利申请权应属于甲、乙两单位共同拥有

D 专利申请权归两单位中先提出专利申请者

【正确答案】：A

【解析】：

依《专利法》第8条规定："两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。"因此，本题中专利申请权应属于甲单位。故A正确，其余选项均错。

5.王大与王二系亲兄弟，王大独身无子，王二提出将他的三儿子王钢过继给王大，王大未置可否。事后王大仍然独立生活，王钢也从未对大伯尽义务，也没有一起生活过。当王钢准备结婚时，向王大要钱盖房子结婚。王大不肯给，王钢不甘心，于是发生争议，王大诉请法院判决他与王钢不存在继父子关系。关于本案的叙述，正确的是 ( )。

A 王大与王钢的诉讼为变更之诉

B 王大与王钢的诉讼为消极给付之诉

C 王大与王钢的诉讼为消极确认之诉

D 王大与王钢的诉讼为形成之诉

【正确答案】：C

【解析】：

本题涉及诉的类型问题。确认之诉是指原告请求法院确认其与被告之间是否存在某种民事权利义务关系的诉。如果请求确认存在某种民事权利义务关系为积极的确认之诉，如果请求确认不存在某种民事权利义务关系的为消极的确认之诉。故本题选项为C。

6.中国甲公司与新加坡乙公司在南京设立一家中外合作经营企业，对于该企业，下列说法正确的是：( )

A 甲公司转让其在合作企业中的部分权利时，无需经乙公司的同意，但必须报审查批准机关批准

B 合作企业应当设立股东会

C 如果合作企业为有限责任公司，则中方担任董事会的董事长，就必须由外方担任副董长

D 合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理机构一致同意，无需报审查批准机关批准

【正确答案】：C

【解析】：

《中外合作经营企业法》第10条："中外合作者的一方转让其在合作企业合同中的全部或者部分权利、义务的，必须经他方同意，并报审查批准机关批准。" 第12条："合作企业应当设立董事会或者联合管理机构，依照合作企业合同或者章程的规定，决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任董事会的董事长、联合管理机构的主任的，由他方担任副董事长、副主任。董事会或者联合管理机构可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会或者联合管理机构负责。　合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的，必须经董事会或者联合管理机构一致同意，报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。"

7.甲因与乙的买卖合同纠纷而诉至法院，要求乙支付欠款7000元。在庭审过程中乙提出甲父曾借其1万元，要求用欠款抵债并偿还其3000元。在此情况下，法院应如何处理( )

A 中止给付货款的诉讼

B 将两诉合并审理

C 追加甲父为第三人

D 告知被告另行起诉

【正确答案】：D

【解析】：

《民事诉讼法》第126条规定："原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。"本题中甲是原告，乙是被告，乙反诉的对象必须是本诉的原告即甲，而非甲父，因此乙要求抵债不构成反诉，不可以合并审理。　根据《民事证据规定》第34条第3款的规定："当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限后满前提出。"据此，本题中乙提出的反诉即使理由成立，也必须在开庭审理之前的举证期限内提出，方为有效。

2017年国家司法考试《卷三》单选练习题(4)

来源：考试吧 2017-6-6 8:30:27 【要考试，上考试吧!】　司法考试万题库

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8.兴华糖业股份有限公司为扩大生产规模增发新股，董事会拟定发行亲股的方案，该方案中包含下列事项，请问其中哪一项不符合法律规定?

A 为吸引更多的投资，拟按股票票面价值的九折发行

B 兴华糖业公司的股东有优先购买权

C 所有新股均为无记名股票

D 所有新股的发行均由一家证券公司包销

【正确答案】：A

9.下列所作的各种关于公司的分类，哪一种是以公司的信用基础为标准的分类?

A 总公司与分公司

B 母公司与子公司

C 人合公司与资合公司

D 封闭式公司与开放式公司

【正确答案】：C

10.2000年8月21日晚11时，原告徐某乘坐被告付某驾驶的出租车(车主为被告阔达公司)前往自己的住所。行车途中，原告的癫痫病突然发作，付某见状将其拖下车，弃于路旁，开车离去。原告认为，被告未能善意履行其基于旅客运输合同应负的义务，在原告发病时，置其生命、财产安全于不顾，将其象一件物品一样，扔下出租车，给其造成了精神损害及心灵创伤，故要求被告赔偿损失。被告不同意原告的主张。对此，下列表述中，正确的是( )。

A 本案中，原告有权主张违约责任，但无权要求侵权损害赔偿

B 本案中，原告有权主张侵权损害赔偿，但无权主张违约责任

C 本案中，原告既有权主张违约责任，又有权要求侵权损害赔偿，并可同时主张

D 本案中，原告既有权主张违约责任，又有权要求侵权损害赔偿，原告得选择其一主张

【正确答案】：D

【解析】：

本题涉及违约责任与侵权责任竞合问题。依《合同法》第288条规定，运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。本案中，原告乘坐阔达公司的出租车，即与阔达公司建立了客运关系，阔达公司及其工作人员付某应依约将原告运送至目的地。依《合同法》第107条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。被告半途将发病的原告抛下，构成违约，应依法承担违约责任。依最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第1条第1款的规定，自然人因人格尊严权受到侵害的，有权请求赔偿精神损害。本案中，被告司机将发病的乘客扔下车，扬长而去的行为就是不尊重原告的人格，该行为具备侵权行为的构成要件：其一，该行为具有违法性;其二，原告的精神痛苦;其三，该行为与原告的精神痛苦具有因果关系;其四，被告存在主观过错。因此，被告的行为侵犯了原告的人格尊严权，应依法承担侵权损害赔偿之责任。依《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。故本题应选D。需要注意的是，本案中，承担责任的应是阔达公司，而非付某，因其乃履行职务过程中的行为，其责任应由法人承担。

11.根据商标法的规定，许多标志都是不能作为商标注册或者使用，但是除此之外，还有一些情形也不能获准注册。以下哪种情况不属于此种情形?

A 某食品公司以三维标志申请注册商标，但该标志是为获得技术效果而需有的商品形状

B 某电子公司就某电子商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的

C 某制衣公司就所生产的衬衫申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的电子产品的驰名商标，误导公众，有可能致使该驰名商标注册人的利益受到损害的

D 某化妆品公司将其生产的洗面奶申请注册的商标是字母和数字的组合，该商标可以将该商品与他人的商品区分开

【正确答案】：D

【解析】：

《商标法》第11条规定，下列标志不得作为商标注册：(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的;(二)仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的;(三)缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。　第12条规定，以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。　第13条规定，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。　依上述法条并结合题中选项分析，可知A、B、C项中的情形都不能获准注册，只有D项中的情形能依法获准。

12.1997年2月，国航财务公司与华诚财务公司签订一份资金拆借合同，约定：华诚财务公司从国航财务公司拆借人民币1500万元，并约定了还款期限及利息等。在拆借合同到期后，华诚财务公司偿还了部分本息，但尚有1395万元未还。故国航财务公司向人民法院提起诉讼，请求判决华诚财务公司偿还所欠款项。2000年8月9日，法院判决，双方签订的资金拆借合同有效，华诚财务公司应在判决生效之日起7日内偿还国航财务公司本息共计1395万元。由于华诚财务公司到期没有归还本息，但其对永盈大厦房地产有限公司拥有巨额到期债权，却不及时行使(6份借款合同，总计借款金额为4亿元)。故国航财务公司于2000年9月1日向法院提起代位权诉讼。经查，华诚财务公司另外已无财产。对本案的下列表述中，正确的是( )。

A 在代位权诉讼中，国航财务公司应以华诚财务公司的代理人身份向永盈公司提起诉讼

B 在代位权诉讼中，国航财务公司可以自己的名义起诉，但应以华诚财务公司和永盈公司为共同被告

C 在代位权诉讼中，若国航财务公司胜诉，应由永盈公司向华诚财务公司清偿债务

D 在代位权诉讼中，若国航财务公司胜诉，应由永盈公司直接向国航公司清偿债务

【正确答案】：D

【解析】：

本题涉及代位权问题。在代位权诉讼中，债权人可以自己的名义提起诉讼，诉讼中，以次债务人为被告，债务人可以为诉讼中的第三人。故AB选项错误。依《合同法解释(一)》第20条规定，债权人向次债务人提起的代位权诉讼经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。故C选项错误，D选项正确。当然，次债务人向债权人清偿的，仅限于债权额范围，对超出部分的请求，不予支持。

13.某宾馆依行业习惯规定，凡是投宿客人均可以在房间内拨打免费市内电话。张某在投宿期间连续使用电话拨打特种服务电话，使该宾馆电话费用大幅增加。宾馆若向张某索赔，依据的原则是什么( )。

A 公平原则

B 等价有偿原则

C 诚信原则

D 意思自治原则

【正确答案】：C

【解析】：

诚信原则要求双方当事人以诚实的态度享有权利，履行义务。张某滥用了免费拨打电话的权利，使宾馆受损，应承担赔偿责任。

14.一家中外合资经营企业在合营合同中对企业机构作了以下安排，其中不合法的是

A 合营企业董事会由中外双方各派3人组成

B 董事长和副董事长均由中方人员担任

C 由外方人员担任总经理，中方人员担任副总经理

D 合营企业的一切重大问题由董事会决定

【正确答案】：B

【解析】：

本题考查中外合资企业董事会的人员组成及其职权。根据《中外合资经营企业法》第6条规定，合营企业设董事会，其人数组成由合营各方协商，在合同、章程中确定，并由合营各方委任和撤换;董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生;中外合营者的一方担任董事长的，由他方担任副董事长;董事会根据平等互利的原则，决定合营企业的重大问题;董事会的职权是按合营企业章程规定，讨论决定合营企业的一切重大问题;正副总经理(或正副厂长)由合营各方分别担任。因此，只有B选项的规定不合法。

15.甲、乙、丙三人出资成立了一家有限责任公司。现丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此，甲和乙均不同意。有关此事的下列解决方案中，哪一个不符合《公司法》的规定?

A 由甲或乙购买丙欲转让给丁的股份

B 由甲和乙购买丙欲转让给丁的股份

C 如果甲和乙都不愿购买，丁无权接受转让

D 如果甲和乙都不愿购买，丁有权接受转让

【正确答案】：C

【解析】：

见《公司法》第35条规定："股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意，不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。

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