2019年司法考试卷二测试题9

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一、问答题

1.《服务贸易总协定》最惠国待遇原则的含义和主要特点。

2.《关于解决国家和他国国民间投资争端公约》对中心管辖有何规定?

3.国际商业银行贷款及其法律特征。

4.试述《保护工业产权巴黎公约》的国民待遇原则。

答案要点：

1.《服务贸易总协定》最惠国待遇原则的含义和主要特点。

GATS最惠国待遇原则的含义是：每一成员应立即无条件地给予另一成员的服务和服务提供者不低于它给予其他成员类似服务和服务提供者的待遇。(5分)

该原则的特点：

(1) 既适用于另一成员提供的服务，也适用于给另一成员的服务提供者的待遇;(1分)

(2) 是适用于所有成员的一般性义务，对各成员具有约束力;(1分)

(3) 允许各成员在协定生效起10年过渡期内保留与最惠国待遇不符的法律和措施，只要在GATS生效前将这些不符作为例外列入附件中;(1分)

(4) 不适用于根据经济一体化协定所作出的优惠安排;(1分)

(5) 不适用于政府采购服务以及相关的法律和要求。(1分)

2.《关于解决国家和他国国民间投资争端公约》对中心管辖有何规定?

(1) 中心的成立旨在为解决国家和他国国民间投资争端提供调解和仲裁的便利。(2分)

(2) 中心管辖的主体要件：投资争议的一方必须是公约缔约国，另一方是公约另一缔约国国民。(3分)

(3) 中心管辖的客体要件：争议必须产生于直接投资引起的法律争议。(3分)

(4) 中心管辖的主观要件：双方必须书面同意提交中心管辖。(2分)

3.国际商业银行贷款及其法律特征。

国际商业银行贷款是指一国商业银行或国际金融机构作为贷款人，以贷款协议方式向其他国家的借款人提供的商业贷款。它是国际贷款中最典型的贷款形式。(2分)

其法律特征如下：

(1) 贷款人和借款人除必须是不同国家的当事人外，原则上不受特定身份的限制;(1分)

(2) 利息率通常以国际金融市场的利率为基础，一般是按伦敦银行6个月期的同业拆放利率再加上一定的加息率或利差;(2分)

(3) 主要为定期贷款和中短期贷款，贷款期限通常为一至十年;(1分)

(4) 贷款用途不受特定范围限制，但往往在贷款协议中载明贷款用途，以保证贷款偿还的安全性;(2分)

(5) 贷款协议首先受到意思自治原则和相关国家国内法的支配和司法管辖，其次考虑国际惯例的要求。(2分)

4.试述《保护工业产权巴黎公约》的国民待遇原则。

是《巴黎公约》的首要原则，其目的是解决在工业产权方面外国人在本国的法律地位问题，即在成员国之间应给予何种保护。(1分)

《巴黎公约》规定的国民待遇原则包括以下方面含义：

(1) 任何成员国国民，在保护工业产权方面，应在其他成员国内应享有各该国法律现在或今后给予各该国国民的各种利益。只要遵守各该国国民应遵守的条件和手续，即就应和该国国民享有同样的保护，并在其权利遭受任何侵害时，可得到同样的法律救济。(2分)

(2) 被请求保护的国家不得要求成员国国民必须在该被请求国有永久住所或营业所才能享有国民待遇原则。(2分)

(3) 非公约成员国国民，凡在公约成员国领土内有永久住所或有真实、有效的工商营业所的，也享有与公约成员国国民同样的待遇。(2分)

(4) 各成员国在关于司法和行政程序、管辖权以及选定送达地址或指定代理人的法律规定等方面，凡工业产权法有所要求的，可以明确地予以保留，即不给外国人国民待遇。 (2分)

国民待遇原则仅仅保证了缔约国国民在其他缔约国享受与该国国民同样的待遇，但对于该国给予的保护的水平则不能约束。各国根据本国的经济和技术情况决定保护水平。巴黎公约规定了某些方面的zui低保护要求。(1分)

二、案例分析题

1. A国一公司向B国一公司出口泰国香米，并签订了FOB合同。A国公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。A国公司在装船后及时向B国公司发出装船通知，但在海上航行中由于海浪过大，大米被海水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，B国公司要求A国公司赔偿差价损失。问：A国公司是否应该对上述损失负责?如果本合同以CIF术语或CFR术语成交，大米被海水浸泡的风险损失又分别由谁承担?(15分)

2. 托运人马克辛靴鞋公司出口一批货物，由承运人加拿大政府商业海运公司班轮运输。货物装船后，承运人向托运人签发了海运提单，提单背面订有适用《海牙规则》的条款。但船在开航前发生火灾，致使货物受到损害，经调查，火灾的起因是由于经船长授权的雇佣人员在对排水管道加温时疏忽所致。托运人对未能交货造成的损失要求承运人赔偿。(10分)

答案要点：

1.(15分)

答案要点：卖方不应对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。该风险应该由买方承担。(5分)根据Inconterms2000的规定，在FOB术语中，卖方只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险由买方承担，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。(5分)如以CIF或CFR术语成交，卖方也同样不对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。根据Inconterms2000的规定，在CIF或CFR 术语中，卖方也只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险也由买方承担，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。(5分)

2.(10分)

答案要点：承运人应赔偿(5分)，因未做到在开航前和开航时使船舶适航(5分)。

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