2019年司法考试《法理学》考试重点解析二

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法的发展

一、法律继承

法律继承的概念

法律继承：法的继承是指不同的法律制度之间的延续、相继、继受，一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。

法律继承的特点

(1)既有抛弃又有保存

(2)赋予新的阶级内容和社会功能

法律继承的原因

(1)社会生活条件的历史延续性 决定

(2)法律的相对独立性 决定

(3)法律作为人类文明成果的共同性 决定

(4)法律演进与发展的历史事实 验证

法律继承的内容

(1)法律概念、技术

(2)反映商品——市场经济规律的法律原则和规范

(3)反映民主政治的法律原则和规范

(4)有关社会公共事务的组织管理的法律规定

二、法律移植

法律移植的概念(50%上)

法律移植：在鉴别、认同、调适、整合基础上，引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分。

A法律继承指新法对旧法的借鉴和吸收，体现两种法之间的时间的先后

B法的移植则是现成的同时代的国家间相互引进和吸收法律制度

法律移植的理论(观念)

(1)法律移植否定论

(2)法律移植肯定论

法律移植的原因

(1)社会发展与法律发展的不平衡性决定其必要性

(2)市场经济客观规律和根本特征决定

(3)法律方面的对外开放的内容

(4)法制现代化的必然需要

法律移植的实践

(1)政治、经济、文化处于相同或基本相同发展水平 相互吸收

(2)落后——先进 采纳

(3)区域性法律统一运动、世界性法律统一运动

为促进法律健康发展，在法律移植中应注意：兼容性、本土化、优选性、超前性

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