2018年司法考试卷四经典案例分析30

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案情

2006年，甲(男方)和乙(女方)因感情破裂诉至法院请求离婚。法院诉调对接窗口为其做了大量工作，双方达成调解协议：一、离婚;二、女儿丙由乙抚养，儿子丁由甲抚养，抚养费各自承担;三、夫妻共同财产房屋一套归儿子丁所有;四、其他无纠葛。十年后，甲发现儿子丁与自己没有血缘关系，再次诉至法院，请求变更抚养权。由乙支付甲十年来的抚养费若干，精神抚慰金若干，并向丁追回房屋所有权。该案并不复杂，但是在立案阶段应如何处理?

分歧

第1种意见认为，调解协议系多年前根据双方意思制作，并无不妥，但离婚诉讼中包括了离婚、子女抚养、财产分割等法律关系，在同一诉讼中可同时解决多个问题。而在婚姻关系已解除后，没有任何一个案由可以囊括当事人所要求的所有内容：财产分割、抚养权变更、追索抚养费、精神抚慰金等项，应根据法律关系分别立案，再合并审理。

第二种意见认为，虽然调解协议不存在问题，但是基于出现新的事实证据，可以就离婚法律关系之外的子女抚养、财产分割等项进入再审程序。

第三种意见是建立在第二种意见基础上的，认为民事调解书申请再审存在障碍，《民诉法》第二百零一条规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”对经调解处理的案件申请再审，需要提出证据证明，调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律，本案调解协议基于双方当事人自愿，也并无违反法律规定，故不应启动再审程序。

评析

笔者赞同第二种意见。

《民诉法》第二百零二条规定：“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审”，这一条的立法初衷，笔者认为是因为离婚涉及身份关系，解除婚姻关系的判决、调解一旦发生效力，基于夫妻关系所产生的权利义务随之消失，故法律规定不可申请再审。

但是，当事人可以就离婚案件涉及的财产问题、子女抚养权争议申请再审，这是符合法律精神的，也便于将诸多法律关系放置在一个案件中予以解决。当然，值得注意的是，如果就财产分割问题申请再审，涉及已分割的财产，应根据民诉法的规定予以审查，涉及未作处理的共同财产，应告知另行起诉。

那么，本案中的调解协议是否可以申请再审呢?

笔者认为，可以。因为调解协议达成时，甲并不知道丁与自己没有血缘关系，基于亲子关系而自愿抚养丁，愿意自行承担抚养费，并自愿将房产赠与丁，故调解协议的基础是亲子关系。而现在，调解协议生效的基石不复存在，在出现新的事实证据后，原先达成的调解协议明显违反了自愿原则，故符合再审条件。

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