2018年国家司法考试练习题卷四案例分析96

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院对利用虚拟账户制作的虚假的“重庆时时彩”中奖信息截图、广告等，引诱、发展多名会员参与投注，开奖号码与真实重庆时时彩开奖号码一致的这一行为如何认定。本案中因开奖号码与真实重庆时时彩开奖号码一致，被害人在投注时未发现开奖号码有问题，认为是购买正规的彩票，被害人在投注彩票中奖时可以提现，不存在不能提现的情形，被害人因此均认为自己是购买的正规的“时时彩”彩票，张某等人不存在控制“时时彩”中奖结果，不符合诈骗罪的犯罪构成，同时正因为开奖号码与真实重庆时时彩开奖号码一致，被害人均认为自己是购买正规彩票，不认为自己是赌博行为，是国家认可的购买福利彩票行为，张某等人的行为不应认定为开设赌场，他们开设的“重庆时时彩”工作室未经登记、未经国家财政部批准，“重庆时时彩”由中国福利彩票发行管理中心在重庆市所辖区域内发行，由重庆市福利彩票中心承销，其只在实体店销售，网上没有销售平台，他们的行为应定性为非法经营罪。

“重庆时时彩”网络犯罪的行为定性因行为人在运用这一网络平台非法销售彩票的行为会有操作方法的差别，定性自然也就不同，若行为人虚拟账户发布虚假中奖信息，开奖信息与真实的“重庆时时彩”中奖号码不一致，被害人中奖不能正常提现则被告人的行为应定性为诈骗罪，如果张某等10人利用“重庆时时彩”玩法创新玩法，自己制定赌博规则，在网络上发布广告并接受投注，行为人从中抽取渔利，被害人能知道这是一种赌博行为，则应定性为开设赌场罪。因此，对于“重庆时时彩”等网络犯罪因根据行为人采取的不同行为方式具体分析其行为符合何种犯罪构成，对其准确定性正确量刑。

(作者单位：江西省金溪县人民法院)

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