2018年国家司法考试卷二行政诉讼模拟题18

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26. [不定项][2003年真题]甲乙两人互殴，公安机关依据《治安管理处罚条例》进行调解处理。双方就医疗费赔付达成调解协议。事后，甲履行了协议而乙没有履行。甲依法可以选择的救济途径是：

A.提起民事诉讼要求乙赔偿损失

B.提起行政诉讼要求撤销该调解协议

C.要求公安机关强制执行该调解协议

D.提起行政附带民事诉讼要求撤销调解协议并判决乙赔偿损失

参考答案：A

答案解析：依《行政复议法》第8条规定，不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的，依照有关法律、行政法规的规定提出申诉。不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理，依法申请仲裁或者向人民法院提起诉讼。故选A.

27. [不定项][2009年真题]2002年底，王某按照县国税局要求缴纳税款12万元。2008年初，王某发现多缴税款2万元。同年7月5日，王某向县国税局提出退税书面申请。7月13日，县国税局向王某送达不予退税决定。王某在复议机关维持县国税局决定后向法院起诉。下列选项正确的是：

A.复议机关是县国税局的上一级国税局

B.复议机关应自收到王某复议申请书之日起二个月内作出复议决定

C.被告为县国税局

D.是否适用《税收征收管理法》“纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的，可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定，是本案审理的焦点之一

参考答案：A,B,C,D

答案解析：本题考核行政复议管辖、行政复议期限、行政诉讼被告。《行政复议法》第12条第2款规定，对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的，向上一级主管部门申请行政复议。故A项正确。根据规定，行政复议机关受理复议申请的，应当自受理申请之日起60日内作出行政复议决定，但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外，故B项正确。《行政诉讼法》第25条第2款规定，经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。本题是复议维持案件，故C项正确。本案原告王某是以不服不予退税决定提起的行政诉讼，所以不予退税决定的合法性是法院审查的内容，故是否适用《税收征收管理法》“纳税人自结算缴纳税款之日起三年内发现的，可以向税务机关要求退还多缴的税款”的规定，是本案审理的焦点之一，D项正确。

28. [不定项]陈某与刘某因宅基地界限发生争执并相互厮打，被接警到此的民警杨某将二人带到县公安局某乡派出所。陈某因态度不好，被杨某殴打致死。陈某的父母双在，妻子因病逝世，生有一儿一女。陈某有一个姐姐和弟弟。陈某的弟弟及其妻子因车祸双亡，但遗有一女(10岁)，一直由陈某抚养。依照国家赔偿法的规定，本案应当如何赔偿?( )

A.支付死亡赔偿金

B.支付丧葬费

C.支付生活费

D.死亡赔偿金的总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍

参考答案：A,B,C

答案解析：国家赔偿法第27条第3项规定，造成死亡的，应当支付死亡赔偿金、丧葬费，总额为国家上年度职工年平均工资的二十倍。对死者生前扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费。前款规定的生活费的发放标准参照当地民政部门有关生活救济的规定办理。被扶养的人是未成年人的，生活费给付至十八周岁止;其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。

29. [不定项]根据行政许可法的规定，下列哪些说法是正确的?

A.某区工商局未按照法定标准收取许可费用，市工商局或者区监察机关应当责令区工商局退还非法收取的费用，并对其直接责任人以行政处分

B.医生赵某死亡，卫生行政主管部门应当依法注销其医师资格

C.某省公安厅对某高校教师出国护照的审批应当适用行政许可法

D.某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后，在一年之内不得再申请该项许可

参考答案：A,B,C

答案解析：A项正确。根据《行政许可法》第75条第1款的规定，行政机关实施行政许可，擅自收费或者不按法定项目和标准收费的，由其上级行政机关或者监察机关责令退还非法收取的费用;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。所以该选项正确。B项正确。《行政许可法》第70条规定：“赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续”，医师资格是赋予公民特定资格的行政许可，医生李某死亡，其医师资格应当注销。C项正确。《行政许可法》第3条规定：“行政许可的设定和实施，适用本法。有关行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，不适用本法。”根据行政许可法的立法精神，有关行政系统内部的行政审批不适用行政许可法，所以在判断时可以从立法精神出发来理解这一条款。因而，某省公安厅对某高校教师出国护照的审批，不是内部的审批，而是一种外部行为，所以，不属于行政许可法适用的排除范围，应该适用行政许可法。D项错误。根据《行政许可法》第79条规定，被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚;取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在三年内不得再次申请该行政许可。烟花爆竹生产许可属于直接关系人身健康、生命财产安全事项，所以某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后，应是三年内不得再次申请行政许可，而不是一年内。此选项要特别注意一年内、三年内不得再次申请行政许可的前提是不相同的。

30. [不定项]甲乙公司签订了甲公司向乙公司购买5辆“飞跃牌”汽车的合同.乙公司按约定将汽车运至甲公司所在地火车站.某市工商局接举报扣押了汽车，并最终认定乙公司提供的五辆“飞跃”牌汽车是某国外某一品牌汽车，乙公司将其冒充国产车进行非法销售，遂决定没收该批汽车.乙公司在提起行政诉讼后，向法院提供了该批汽车的技术参数，某市工商局则提供了某省商检局对其中一辆车的鉴定结论.下列哪些说法是不正确的?

A.乙公司在提供图片及技术参数时，应附有说明材料

B.若乙公司提供证据证明某省商检局的鉴定结论内容不完整，法院应不采纳该鉴定结论

C.某省商检局的鉴定结论为某市工商局处罚乙公司的证据，是法院采纳此鉴定结论的条件之一

D.对某市工商局的没收决定，甲公司具有原告资格

参考答案：D

答案解析：根据《行政诉讼证据规定》第10条第(三)项的规定：“当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求：……(三)提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献书证的，应当附有说明材料：”所以A选项说法正确，不当选.根据《行政诉讼证据规定》第62条第3项规定，对被告在行政程序中采纳的鉴定结论，原告或者第三人提出证据证明鉴定结论错误、不明确或者内容不完整的，人民法院不予采纳，所以B选项说法正确，不当选.证据必须具有关联性，是证据被采纳的条件之一，某省商检局的鉴定结论是某市工商局作出行政处罚的证据，与被诉行政行为密切相关，所以C选项说法正确，不当选.该案中工商局没收的是乙公司非法销售的某外国品牌汽车，并非甲公司订购的汽车，甲公司对该批车不具有法律上的利害关系，根据行政行为的相对性原则，对于工商局的没收决定，甲公司没有原告资格.所以D选项说法错误，当选.

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