2018年自考模拟题：国际投资法22

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六、论述题

1、论述投资企业章程与投资合同的关系。

在组建法人实体的合资经营企业、合作经营企业的场合，乃至外商联合投资组建法人实体的外资企业的情况下，都涉及投资企业章程与投资合同的关系问题。一般来说，投资企业章程与投资合同之间，是既相互联系，又相互区别的。

首先，从基本内容来看，投资企业章程与投资合同，都是投资企业的基本法律文件。由于章程是依据投资合同规定的原则、经投资各方一致同意制定的，因而投资合同与章程的内容必定存在某些重合。但是，章程主要在于明确企业的组织及其活动的基本规则，而非规定投资各方的权利与义务，因而章程与投资合同的内容无疑又有某些不同。

第一，合同中的许多事项，如合营者或合作者之间投资争议的解决等，不包括在章程之中。——排除关系

第二，某些事项，如组织机构的建立、高级管理人员的职责、委派和任免程序等，在合同和章程中都有规定。但合同中只做原则规定，章程中则将这些原则规定具体化。——具体化关系

第三，具体事项如董事会的会期、法定人数、议事规则以及总经理、副总经理的职务、与董事会的关系、出缺时的代理等，一般都不在合同中而在章程中加以规定。——独有关系

其次，从效力范围或规范对象来看，投资合同是规定合同当事人各方的权利与义务的文件，因而只对投资合同当事人具有拘束力;章程则是规定企业本身的组织及其活动的规则的文件，因而它不仅对投资合同的当事人即合营者或合作者有拘束力，而且对以后参加企业的人以及从事企业经营活动的人员，均有法律拘束力。

虽然合营企业和合作企业都是以投资合同为依据设立的，企业章程也是依投资合同而制定的，但投资企业一经批准成立，并作为独立的企业法人而活动，其经营管理活动的准则是章程，而不是投资合同。当然，合作经营企业的投资合同决定了经营活动的基本框架。

第三，从性质来看，投资合同是当事人双方制定的内部文件，属于商业秘密，一般不对外公开;而章程则是以企业的名义、经过企业组织有决定权的机构，如股东会、董事会等制定通过的规章，对公众负责，应对外公开。

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