2019监理工程师《合同管理》章节考点4

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三、代理关系

1、代理的概念

代理是代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施的、其民事责任由被代理人承担的法律行为。

2、代理的特征

(1)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。

(2)代理人以被代理人的名义实施代理行为。

(3)代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志，具体表现为代理人有权自行解决他如何向第三人作出意思表示，或者是否接受第三人的意思表示。

(4)被代理人对代理行为承担民事责任，既包括对代理人在执行代理任务中的合法行为承担民事责任，也包括对代理人不当代理行为承担民事责任。

【例】代理人与第三人签订合同的法律特征表现为()。

A、以代理人的名义与对方谈判

B、商签的合同内应有代理****利和义务的条款

C、代理人在合同谈判过程中在授权范围内自主地提出自己的要求

D、所形成的合同由被代理人和代理人共同履行

【参考答案】C

3、代理的种类

3.1.委托代理

(1)委托代理是基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理，又称为意定代理。

(2)在工程建设中涉及的代理主要是委托代理。如项目经理作为施工企业的代理人、总监理工程师作为监理单位的代理人、工程招标代理机构作为建设单位的代理人等。

(3)要注意区分作为代理权产生的基础法律关系(如委托合同关系)和直接产生代理权的委托授权行为。

(4)授予代理权的形式可以用书面形式，也可以用口头形式。如果法律法规规定应当采用书面形式的，则应当采用书面形式。

(5)被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为，仅凭被代理人一方的意思表示，即可以发生授权的法律效力。被代理人有权随时撤销其授权委托。代理人也有权随时辞去所受委托。但代理人辞去委托时，不能给被代理人和善意第三人造成损失，否则应负赔偿责任。

(6)代理人应当在授权范围内行使代理权，法律后果由被代理人承担;超出授权范围的行为应当由行为人自己承担。

(7)如果授权范围不明确，则应当由被代理人(单位)向第三人承担民事责任，代理人在被代理人无法承担责任的基础上负连带责任。

【例】建设工程项目实施过程中，下列行为属于委托代理的有()。

A、项目法人授权工程招标机构为其办理招标事宜

B、施工企业法定代表人代表企业参加施工投标

C、监理公司的总监理工程师代表公司执行工程监理任务

D、项目经理代表施工企业负责具体工程项目的施工管理

E、设计单位的设计负责人向施工单位和监理单位进行设计交底

【参考答案】ACDE

【例】如果施工单位项目经理由于工作失误导致采购的材料不能按期到货，施工合同没有按期完成，则建设单位可以要求()承担责任。

A、施工单位

B、监理单位

C、材料供应商

D、项目经理

【参考答案】A

【例】甲委托乙以5000-8000元的价格购买电脑，但在授权委托书中未明确电脑的数量。乙以甲的名义和丙签订了50台电脑的买卖合同(合同标的30万元)。下列说法正确的是()。

A、乙的行为超出了授权范围，因此买卖合同的民事责任应由乙承担

B、甲的授权不明，因此甲应承担买卖合同的民事责任

C、丙向甲送货，甲可以乙实施的代理行为超越代理权限为由拒绝接收

D、乙应对买卖合同承担连带责任，但以甲无法承担责任为基础

【参考答案】BD

3.2.法定代理

法定代理是指根据法律的直接规定而产生的代理。法定代理主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式。

3.3.指定代理

指定代理，是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。指定代理只在没有委托代理人和法定代理人的情况下适用。

【例】以代理权产生的依据不同，可将代理分为()。

A、委托代理

B、转代理

C、法定代理

D、无权代理

E、指定代理

【参考答案】ACE

【例】项目总监理工程师是监理单位的代理人，这种代理是()。

A、法定代理

B、委托代理

C、指定代理

D、转代理

【参考答案】B

4、无权代理

(1)无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。

(2)无权代理包括以下三种情况：

①没有代理权而为的代理行为;

②超越代理权限而为的代理行为;

③代理权终止后的代理行为。

【例】下列代理行为中，属于无权代理的有()。

A、超越代理权进行代理

B、代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益

C、没有代理权而进行代理

D、代理他人与自己进行法律行为

【参考答案】AC

(3)无权代理的法律后果

①“被代理人”可以行使“追认权”，将无权代理行为转化为合法的代理行为，由被代理人承担民事责任。

②“被代理人”可以行使“拒绝权”，由行为人承担民事责任。

③第三人事后知道对方为无权代理的，可以向“被代理人”行使“催告权”。

④第三人事后知道对方为无权代理的，在被代理人追认前可以行使“撤销权”。

⑤未经追认的无权代理行为，由行为人承担民事责任。“被代理人”只有在追认无权代理行为后，才承担民事责任，但“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”。

【例】下列关于代理的叙述，不正确的是()。

A、无权代理行为的后果由被代理人决定是否有效

B、无权代理在被代理人追认前相对人可以撤销

C、无权代理的法律后果由被代理人承担

D、代理人只能在代理权限内实施代理行为

【参考答案】C

【例】甲委托乙前往丙厂采购男装，乙觉得丙生产的女装市场看好，便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限，便与之订立了买卖合同。对此，下列说法正确的是()。

A、甲有追认权

B、丙有催告权

C、丙有撤销权

D、构成无权代理

【参考答案】ABCD

注意：委托代理中，被代理人死亡和丧失/恢复民事行为能力都不必然引起代理关系的终止。

委托代理关系终止的原因	指定代理或法定代理关系终止的原因
①代理期间届满或者代理事项完成；	①被代理人取得或者恢复民事行为能力；
②被代理人取消委托或代理人辞去委托；	②被代理人或代理人死亡；
③代理人死亡或丧失民事行为能力；	③指定代理的人民法院或指定单位撤销指定；
④作为被代理人或者代理人的法人终止。	④监护关系消灭。

【例】某律师接受当事人委托参加民事诉讼，以下属于委托代理权消灭的原因有()。

A、诉讼终结

B、当事人解除委托

C、代理人辞去委托

D、当事人死亡

E、代理人有过错

【参考答案】ABC

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